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Vizi nella compravendita: che fare se l’azione è decaduta?

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Capita spesso all’avvocato di ricevere clienti che lamentano vizi della cosa venduta: un’auto, un immobile, un oggetto. Di solito, però, il cliente si rivolge al legale quando è troppo tardi, per effetto del termine di decadenza dalla garanzia per vizi stabilito dal codice civile all’art. 1495. L’avvocato immobiliarista, poi, ha a che fare spesso con i vizi costruttivi dell’immobile. Il cliente, infatti, arriva tardi dall’avvocato, magari vari mesi dopo l’acquisto.

L’azione di risoluzione del contratto e quella di riduzione del prezzo inevitabilmente possono essere azionate entro un anno, a condizione che il vizio sia stato denunciato entro otto giorni. Eccetto il caso, frequente, in cui il venditore abbia occultato il vizio, vendendo l’immobile dopo averlo ridipinto per nascondere infiltrazioni di acqua o presenza di muffe, oppure nascosto in altro modo il vizio. Oppure, eccetto il caso in cui il venditore abbia riconosciuto il vizio. Ad esempio adoperandosi a sistemarlo, in tal caso facendo scattare l’applicazione della prescrizione decennale prevista in materia di obbligazioni contrattuali

Rimane, a questo punto, l’azione di annullamento per dolo. Mentre il risarcimento del danno, stabilito dall’art. 1494 c.c. si ritiene sconti la stessa prescrizione delle azioni redibitorie. Bisogna dire, infatti, che ogni volta l’acquirente trovi un vizio, dovrebbe muoversi per tempo, cercando un avvocato immobiliarista a Torino e conferendogli il mandato di denunciare subito i vizi, cosa possibile anche entro giorni 8 dalla perizia con la quale se ne comprenda la consistenza.

In alternativa, infatti, l’acquirente ha poche strade.

Corte di cassazione civile, sez. II, 15 maggio 2000, n. 6234 ha infatti precisato da anni che

L’azione di inadempimento del contratto di compravendita è regolata non già dalla disciplina generale dettata dagli artt. 1453 e ss. c.c., ma dalle norme speciali di cui agli artt. 1492 e ss. c.c., che prevedono specifiche limitazioni rispetto alla disciplina generale ed in particolare l’onere di denuncia dei vizi nel termine di otto giorni dalla scoperta, che condiziona sia l’esercizio dell’azione di risoluzione e dell’azione di riduzione del prezzo previste dall’art. 1492 c.c., sia quella di risarcimento dei danni prevista dall’art. 1494 c.c.

L’art. 1440 c.c. prevede il risarcimento del danno per dolo incidente: l’acquirente raggirato, se prova i raggiri, può ottenere il risarcimento consistente nella differenza tra quanto speso e quanto avrebbe speso – la minore convenienza dell’affare -. Il venditore, però, deve essere, appunto, in mala fede. Per definire la mala fede si può prendere a riferimento l’art. 1150 cod. civ..

Se il vizio è talmente grave che la cosa, pur appartenendo al genere promesso, è inutilizzabile totalmente, si verifica l’aliud pro alio con risoluzione del contratto sulla base delle regole ordinarie. E’ il caso in cui è venduta una cosa per un’altra. In questo caso non si applicano gli stringenti termini di prescrizione della vendita.

Articolo redatto a Torino da Studio Duchemino l’8 ottobre 2018

 

Abusi sui figli: motivo di addebito la falsa denuncia della moglie contro il marito

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Nel vasto panorama delle problematiche circa la separazione personale dei coniugi con addebito, una recente sentenza – Corte di cassazione civile, sez. VI, 1 agosto 2018, n. 20374 – indaga il caso per fortuna non frequente della moglie che falsamente denuncia il marito di abusi sessuali sui figli, pur sapendo che non li ha commessi e le conseguenze a cui andrà incontro, che possono essere devastanti.

Basta questo, secondo il supremo Collegio, ad intaccare la fiducia coniugale, nel senso che si rompe quel legame di fiducia alla base del matrimonio. Una moglie che compia questo passo non ama il marito.

La Corte di Appello di Bologna aveva avuto modo di riformare la sentenza di primo grado che negava a ciascuna delle parti l’addebito e

ha valutato decisivo ai fini della rottura del legame di fiducia e affettività fra i coniugi il grave episodio della denuncia da parte della L. di abusi sessuali commessi dal T. nei confronti della figlia nonostante fosse consapevole della insussistenza di tali fatti e delle conseguenze che il marito avrebbe subito in dipendenza della denuncia.

La Cassazione riconosce fondata la ricostruzione della sentenza di appello, proprio perchè analizza bene l’incidenza causale della denuncia inoltrata dalla moglie contro il marito sulla serenità del matrimonio. Può una moglie compiere un gesto del genere senza rendersi responsabile dell’intollerabilità della convivenza? E quindi, la Corte di Cassazione:

La Corte di appello ha espresso una articolata motivazione sull’incidenza causale della denuncia della L. sulla rottura del legame matrimoniale e sulla perturbazione della relazione del T. con i figli. Ha preso in esame la dedotta efficacia della tentata riconciliazione e ne ha escluso la rilevanza atteso che, a giudizio della Corte d’appello, la denuncia sporta dolosamente dalla L. ha costituito un vulnus non sanabile nella relazione matrimoniale, come ha dimostrato la successiva crisi che ha portato alla definitiva rottura del rapporto. In questa prospettiva è stata ritenuta irrilevante la prova orale richiesta dalla odierna ricorrente dato che, a giudizio della Corte distrettuale, l’efficacia causale fra comportamento contrario ai doveri matrimoniali e rottura dell’affectio coniugalis si è interamente e irreversibilmente prodotta con il grave comportamento posto in atto dalla L. contro il suo coniuge.

Articolo redatto a Torino da Studio Duchemino il 2 ottobre 2018

Agente immobiliare: risoluzione del contratto anche dopo la cessazione di efficacia

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Ecco una delle questioni sottoposte abitualmente allo studio legale. A Torino accade spesso, come altrove, che l’agente immobiliare si consideri “libero” da responsabilità una volta decorso il termine di afficacia del suo mandato. Non è così, però. Lo ha chiarito la Corte di Cassazione a giugno di quest’anno, con la sentenza Corte di cassazione civile, sez. VI, 6 giugno 2018, n. 14623, nella quale precisa, infatti, quale deve essere l’ordine di operatività delle cause di estinzione di un rapporto di mediazione.

Al di là delle discussioni che impegnano l’avvocato immobiliarista circa la natura della mediazione – contratto unilaterale, rapporto di fatto avete effetti giuridici …? – resta il fatto che nella maggior parte dei casi, come è ovvio, il cliente stipula con il mediatore un mandato a termine: entro un certo termine il mediatore dovrà trovare un immobile da acquistare o tentare di vendere un immobile del cliente.

Solitamente il mediatore si reca dall’avvocato immobiliarista per avere delucidazioni sulle cause di estinzione del suo mandato. Se, infatti, il cliente agisce in giudizio contro il mediatore nonostante sia già decorso il termine di estinzione del suo mandato, il mediatore non potrà difendersi affermando che il rapporto è ormai estinto. Infatti, permane l’interesse alla provvigione e in ogni caso al risarcimento del danno, pertanto permane per così dire l’interesse del cliente a stabilire che il rapporto non si è estinto per il semplice decorso del termine originariamente stabilito dal mediatore, ma per la risoluzione del contratto causata dal suo inadempimento.

Questo aspetto è importante, infatti l’avvocato immobiliarista suggerirà al mediatore di stare in guardia, anche perchè nel caso di inadempimento dovuto ad una sua colpa, anche se poi decorre il termine di scadenza del mandato, il cliente potrà chiamarlo lo stesso in giudizio per annullare il diritto alla provvigione del mediatore e/o per ottenere il risarcimento del danno dal mediatore.

E’ proprio il caso considerato dal Supremo Collegio. Una agenzia, durante il suo mandato, aveva comunicato un prezzo diverso da quello reale. Tale inadempimento viene fatto valere dal cliente anche dopo la cessazione del mandato e i giudici gli danno ragione: in effetti, la risoluzione per inadempimento opera ex art. 1458 c.c. in modo retroattivo, quindi con effetto precedente rispetto al semplice decorso del termine. Visto il naturale succedersi degli eventi, quindi, sarà la risoluzione la vera causa dell’interruzione del rapporto con il mediatore e non il semplice decorso del termine di efficacia del mandato.

La Corte di Cassazione precisa, quindi:

Allorchè, come nel caso in esame, sia dato mandato ad un mediatore per la ricerca di un acquirente di un immobile, fissandosi altresì un termine di efficacia per l’incarico, la scadenza di tale termine non fa venir meno l’interesse (e il diritto) di chi abbia conferito l’incarico ad ottenere l’accertamento dell’operatività di una pregressa causa di risoluzione del rapporto per grave inadempimento del mediatore (nella specie, per violazione del dovere di corretta informazione), potendo da tale accertamento derivare effetti a lui favorevoli, quali, ad esempio, la condanna del mediatore al risarcimento del danno, ovvero la perdita del diritto alla provvigione; la pronuncia di risoluzione del contratto per inadempimento verificatosi anteriormente alla scadenza del termine di efficacia del rapporto, sebbene di carattere costitutivo, ha invero efficacia retroattiva al momento dell’inadempimento (art. 1458 c.c.), e perciò prevale rispetto alle altre cause di estinzione del medesimo rapporto contrattuale, per la priorità nel tempo dell’operatività dei suoi effetti (arg. da Cass. Sez. III, 28 novembre 2008, n. 28416; Cass. Sez. III, 13 giugno 2002, n. 8435; Cass. Sez. III, 09 luglio 2009, n. 16110).

L’agente immobiliare dovrà quindi riferirsi immediatamente all’avvocato immobiliarista a Torino, chiedendo delucidazioni su fatti che siano successi durante il mandato, per verificarne la rilevanza di illeciti contrattuali, al fine di evitare che il cliente dell’agente immobiliare possa poi convenirlo in giudizio in epoca successiva.

Articolo redatto a Torino da Studio Duchemino il 19 settembre 2018

Responsabilità del notaio per l’esistenza di una ipoteca

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Ci si chiede spesso se il Notaio incorra in qualche responsabilità nell’ipotesi in cui l’immobile oggetto del rogito risulti gravato da ipoteca.

L’ipoteca è quel diritto reale di garanzia che grava sul bene, che attribuisce al titolare il diritto di espropriarlo in virtù della sequela dell’ipoteca rispetto alle vicende che riguardano il bene immobile.

La risposta viene da una importante sentenza: Corte di cassazione civile, sez. III, 28 giugno 2018, n. 17010, la quale analizza una vicenda conclusasi nell’estate del 2018 e avente ad oggetto una richiesta di danni per responsabilità del notaio, il quale aveva in effetti rogato l’atto nonostante la sussistenza dell’ipoteca.

Il Collegio evidenza l’errore della corte di merito nell’individuare una responsabilità poco argomentata e fondata del notaio, il quale fin dal primo grado del giudizio aveva invero allegato un atto dal quale si evinceva la sicura conoscenza dell’ipoteca ad opera delle parti.

Si pone, quindi, il quesito se vi sia responsabilità del notaio nell’ipotesi di atto rogato nonostante l’esistenza dell’ipoteca, nel caso in cui le parti ne siano a conoscenza e lo esonerino da responsabilità. La tesi della parte acquirente era stata impostata sull’obbligo in capo al notaio di inserire particolari clausole.

Il Collegio ricorda:

parte l’osservazione che a suffragio di tale assunto risulta nella specie dalla corte di merito impropriamente evocato il precedente costituito da Cass. n. 2485 del 2007, invero relativo all’interpretazione di una peculiare clausola contrattuale nell’ambito di una singolare fattispecie, vale al riguardo sottolineare che l’inserimento delle ulteriori clausole prefigurate dalla corte di merito possono se del caso assumere rilievo ai diversi fini dell’assolvimento del massimo scrupolo professionale circa le conseguenze negative suscettibili di verificarsi in caso di escussione della garanzia ipotecaria, ma certamente non anche ad escludere e porre in non cale la diversa e nella specie unicamente rilevante ipotesi della conoscenza in capo agli acquirenti della sussistenza sull’immobile acquistato della pregressa formalità de qua.
Conoscenza che la riportata clausola contrattuale (invero non indicata nè riportata nell’impugnata sentenza) vale (anche in considerazione dell’incontestato assolvimento da parte dei propri obblighi, come ad esempio quello della completa lettura dell’atto) ad indubitabilmente attestare, sicchè l’affermata responsabilità del notaio al riguardo non risulta dalla corte di merito adeguatamente argomentata ed idoneamente fondata.
E’ consueta prassi immobiliare, affrontata anche dall’avvocato immobiliarista a Torino, quella di seguire la formazione della volontà dei contraenti passo a passo, evitando così incongruenze tra ciò che essi intendono fare e ciò che viene di fatto formalizzato nel rogito notarile, sia in punto ipoteche, sia in punto mancanza dell’abitabilità, sia in relazione ad altre figure problematiche immobiliari.
Articolo redatto a Torino da Studio Duchemino il 15 settembre 2018

Infiltrazioni d’acqua: il conduttore può chiedere il risarcimento del danno

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E’ ormai lontano il tempo in cui la Cassazione ha riconosciuto il risarcimento extracontrattuale del diritto di credito. Anche il conduttore che lamenti un autonomo danno derivante da infiltrazioni d’acqua provenienti da altro immobile può agire per vedersi risarcire i danni alla propria attività.

Corte di cassazione civile, sez. III, 27 luglio 1998, n. 7337 aveva chiarito questo aspetto, riservando poi al proprietario il diritto di chiedere il deprezzamento dell’immobile, al conduttore invece il diritto di chiedere il lucro cessante, senza contare che in questi casi il danno per il locatore si rinviene anche nel fatto che non può locare una parte dei locali o deve concedere sconti al conduttore per via dello stato dell’immobile locato.

La Corte ricordava, nella sentenza citata, che

Questa Corte, a Sezioni unite, già con la sentenza 1008/1972 ebbe ad affermare che l’art. 2043 c.c. va inteso come una clausola generale, in cui la protezione viene ancorata all’interesse che sta a base di un diritto, in tutta la sua estensione, che è costituita non solo dalla posizione diretta del suo titolare verso la prestazione rivolta a soddisfarlo, ma anche da quella nei riguardi di tutte le condizioni necessarie perché la soddisfazione sia possibile

Pertanto, conclude il Collegio:

L’interesse al ripristino del godimento dell’immobile, ove è sita la propria azienda commerciale è pertanto riferibile, quando il ripristino sia possibile, direttamente al conduttore che incontrerà ovviamente il limite di poter ottenere solo le spese di ripristino, e non il danno derivante da un eventuale deprezzamento dell’immobile

Ricordiamo in materia anche il precedente  Cass. 23 gennaio 1984, n. 555.

Articolo redatto a Torino da Studio Duchemino il 4 agosto 2018

Separazione a Torino: come e quando rivolgersi all’avvocato matrimonialista a Torino

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La separazione personale dei coniugi, al di là delle forme moderne che ha assunto, si svolge solitamente davanti al tribunale e costituisce una vicenda decisamente dolorosa nella storia individuale. Per questo molti avvocati matrimonialisti a Torino si specializzano nella separazione. E’ necessario un certo tatto, nel trattare l’argomento, che coinvolge inevitabilmente sia aspetti patrimoniali, sia personali e incide sulla vita in modo drastico. L’avvocato che si occupa di separazioni a Torino prende in carico la coppia, o il singolo coniuge, al fine di difenderla e aiutarla a definire bene l’accordo di separazione dei coniugi. La separazione, infatti, si fonda da una parte sulla impossibilità di conservare la convivenza, dovuta a fatti intollerabili, dall’altra conduce a cessare la cosiddetta coabitazione dei coniugi.

Molti cittadini si rivolgono all’avvocato della famiglia a Torino, chiedendo anzitutto se, a seguito del peggiorare della situazione familiare, possono allontanarsi dalla casa coniugale. Tale comportamento viene di solito sconsigliato, anche per non rompere il nucleo familiare anticipatamente rispetto ad un provvedimento del Presidente del Tribunale, che sancisce l’autorizzazione a vivere separati. In alcuni casi l’avvocato matrimonialista deve però fronteggiare una situazione molto grave, in cui anche un solo giorno di convivenza tra i coniugi potrebbe essere devastante.

L’avvocato della famiglia deve avere la competenza ed esperienza giuste ad affrontare la crisi del nucleo familiare tradizionale, come la crisi della famiglia di fatto, specialmente in presenza dei figli.

Ricordiamo che l’art. 151 cod. civ. introduce l’argomento della separazione dei coniugi. La separazione può, infatti, essere chiesta quando si verificano anche indipendentemente dalla volontà di uno o entrambi i coniugi, fatti tali da rendere intollerabile la convivenza. Si è passati, però, da una vecchia concezione che considerava la separazione come sanzione, ad una nuova concezione nella quale la famiglia si può sciogliere con atto unilaterale, specialmente nell’interesse dei figli minori.

L’avvocato matrimonialista che si occupa di separazione a Torino consiglierà i coniugi anzitutto sul fatto di essere seguiti dallo stesso avvocato, oppure da legali diversi. In alcuni casi tale scelta è fortemente consigliata. In secondo luogo, chiederà ai coniugi che vogliono separarsi di produrre tutta la documentazione necessaria al tribunale.

E’ possibile, se le condizioni di reddito lo consentono, chiedere il patrocinio a spese dello Stato, considerando peraltro i limiti di questo istituto.

Il coniuge a cui risulterà addebitata la separazione non avrà diritto a provvidenze economiche.

L’avvocato matrimonialista a Torino è una realtà di competenza e qualità, anche per la grande cultura che il Foro torinese dedica alle questioni della famiglia, dei minorenni e delle donne vittime di violenza. L’avvocato matrimonialista è specializzato nelle materie della famiglia e dei minori. Inoltre, bisogna considerare che la separazione deve dirimere questioni importanti circa l’assegnazione della casa coniugale, l’affidamento dei figli, anche se è stato stabilito (vedasi Cassazione 5441/2008) che la competenza del giudice della separazione non può estendersi a valutare eventuali domande patrimoniali ulteriori, che quindi dovranno essere presentate autonomamente.

Spesso l’avvocato matrimonialista vede rivendicare tra coniugi somme date in prestito o donate, per questo motivo consiglierà ai coniugi di attenersi all’oggetto del giudizio che è la stessa separazione, proponendo altre domande in sedi differenti e autonome. Il compito dell’avvocato matrimonialista che si occupa di separazioni a Torino è quello di presentare le regole legislative, oltre alle prassi del tribunale piemontese, che saranno opportunamente esplicate e descritte al fine di una maggiore consapevolezza di chi vuole separarsi a Torino.

Articolo redatto a Torino da Studio Duchemino il 20 luglio 2018

Infiltrazioni d’acqua: quando il condominio è responsabile?

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L’avvocato immobiliarista affronta quotidianamente la questione delle infiltrazioni d’acqua provenienti da locali condominiali e destinate a danneggiare la proprietà privata del singolo condomino. Di solito il condomino si reca dall’avvocato immobiliarista quando la situazione si è aggravata in modo decisivo, quando ormai si rende necessario agire per le vie legali stante la classica inerzia del condominio. Spesso l’amministratore ha le mani legate, anche se potrebbe esercitare il diritto di difendere le parti comuni anche in via cautelare; ma sono i condomini a rimandare per anni la delibera condominiale.

La responsabilità del condominio si basa sul rapporto di custodia ex art. 2051 cod. civ., in quanto il mero fatto che il condominio abbia il controllo sulle parti comuni, fa scattare la responsabilità per i danni causati, a meno che non intervenga un caso fortuito.

Ricordiamo che

la responsabilità del condominio ex art. 2051 c.c. sussiste in relazione a tutti i danni cagionati dalla cosa, sia per la sua intrinseca natura, sia per l’insorgenza in essa di agenti dannosi, essendo esclusa solo dal caso fortuito, il quale può essere rappresentato – con effetto liberatorio totale o parziale – anche dal fatto del danneggiato (come nel caso di cambio di destinazione d’uso, con conseguenti implicazioni sull’areazione dei locali), avente un’efficacia causale tale da interrompere del tutto il nesso eziologico tra la cosa e l’evento dannoso o da affiancarsi come ulteriore contributo utile nella produzione del danno (Tribunale civile Livorno, 23 giugno 2017, n. 688).

Quando si ha un problema di infiltrazioni d’acqua non bisogna aspettare, bisogna recarsi subito dall’avvocato immobiliarista il quale aprirà la pratica cercando di conseguire la stabilizzazione delle prove del danno e delle cause dell’infiltrazione. Invece,

il fatto del danneggiato, costituito dal mutamento di destinazione d’uso del locale seminterrato ha avuto efficacia causale tale da interrompere il nesso tra la cosa e l’evento dannoso, integrando il caso fortuito richiesto dalla legge perché il proprietario custode sia esente da responsabilità)” (vedi Cassazione civile, sez. III, 29 novembre 2011, n. 25239).

Articolo redatto a Torino da Studio Duchemino il 19 luglio 2018

Contratto preliminare: che fare nel caso di vizi dell’immobile?

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Spesso l’avvocato immobiliarista riceve clienti che hanno sottoscritto un preliminare di acquisto e che lamentano l’esistenza di vizi nell’immobile.

Una recente sentenza, Corte di cassazione civile, sez. I, 15 aprile 2016, n. 7584, spiega bene quando e come decorrono i termini di prescrizione e decadenza per far valere i vizi.

Anzitutto si premette che il cosiddetto compromesso, che ultimamente le agenzie immobiliari saltano, di solito, è il contratto col quale le parti si obbligano (giuridicamente) a sottoscrivere l’atto definitivo con cui passerà la proprietà, il quale viene poi stilato dal notaio anche per la trascrizione (forma pubblica ai fini della trascrizione). Che cosa succede se chi ha firmato il preliminare con consegna anticipata si trova in possesso di un immobile viziato?

Il Supremo Collegio specifica subito che la prescrizione delle azioni redibitorie, volte a far valere i vizi, non decorre, perchè la prescrizione in questo caso decorre solo dal momento del trasferimento della proprietà. Chi compra non è sguarnito di azioni a propria tutela, però, in quanto il preliminare è già un impegno giuridico, attivabile davanti al tribunale per mezzo dell’azione ex art. 2932 cod. civ.. Dunque, che fare? Anzitutto occorre riferirsi immediatamente al proprio avvocato immobiliarista di fiducia, il quale inoltrerà le diffide del caso.

Ricordiamo, infatti, che:

secondo la giurisprudenza di questa corte in tema di contratto preliminare, la consegna dell’immobile oggetto dell’accordo effettuata prima della stipula del definitivo non determina la decorrenza del termine di decadenza per opporre i vizi noti né comunque di quello di prescrizione, perchè l’onere della tempestiva denuncia presuppone che sia avvenuto il trasferimento del diritto. Ne consegue che, nel caso in cui sia stato anticipatamente immesso nella disponibilità materiale del bene risultato poi affetto da vizi, «il promissario acquirente ben può optare per l’adempimento in forma specifica del preliminare ex art. 2932 c.c. agendo contemporaneamente con l’azione “quanti minoris” per la diminuzione del corrispettivo, senza che a detta facoltà possa essere opposta la decadenza o la prescrizione» (Cass., sez. II, 14 gennaio 2010, n. 477, m. 612378/ Cass., sez. II, 15 febbraio 2007, n. 3383, m. 594739, Cass., sez. II, 26 maggio 2004, n. 10148, m. 573173).

Bisogna quindi recarsi subito dall’avvocato immobiliarista, con la documentazione contrattuale, spiegandogli la situazione e intraprendere l’azione giudiziaria necessaria il prima possibile, anche in vista dell’atto notarile.

Articolo redatto a Torino da Studio Duchemino il 16 luglio 2018

Licenziamento in prova: risponde l’avvocato del lavoro a Torino

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Molti lavoratori vengono licenziati durante il cosiddetto periodo di prova, disciplinato dall’art. 2096 cod. civ..

Che fare in questi casi? E’ sempre possibile per l’impresa licenziare in tronco? Deve il datore di lavoro motivare la sua scelta?

Nel corso degli anni questa disciplina ha subito varie modifiche ed è stata oggetto di numerose riflessioni di giurisprudenza e dottrina, considerato che il patto di prova dovrebbe essere anzitutto stipulato per iscritto e considerata la sentenza della Consulta n. 189 del 1980 con la quale la Corte ha introdotto un sindacato giurisdizionale del patto di prova.

Di recente una sentenza della Cassazione, Corte di cassazione civile, sez. Lavoro, 18 gennaio 2017, n. 1180, chiarisce la fase cosiddetta genetica del patto di prova.

Come nasce, come si sviluppa, come termina sono questioni che possono limitatamente essere oggetto di un accertamento presso il tribunale, sezione lavoro. Nella vicenda sottesa alla fattispecie, un lavoratore aveva fatto ricorso, credendo giustamente di poter impugnare il licenziamento – il quale potrebbe avvenire o durante il periodo di prova, o al termine -. Si pone, quindi, l’esatto quesito se esso è motivato da una causa estranea al patto di prova (motivo illecito), ad esempio per eludere certe normative di lavoro.

Il lavoratore può comunque dimostrare il superamento, il mancato espletamento. Lo deve fare davanti al giudice, secondo i consueti canoni dell’onere della prova.

Precisa il Collegio:

il licenziamento intimato nel corso o al termine del periodo di prova, avendo natura discrezionale, non deve essere motivato, neppure in caso di contestazione in ordine alla valutazione della capacità e del comportamento professionale del lavoratore stesso, aggiungendo tuttavia che incombe sul lavoratore licenziato, che deduca in sede giurisdizionale la nullità di tale recesso, l’onere di provare, secondo la regola generale di cui all’art. 2697 c.c., sia il positivo superamento del periodo di prova, sia che il recesso è stato determinato da un motivo illecito e quindi, estraneo alla funzione del patto di prova (Cass. n. 21784 del 14 ottobre 2009, n. 16224 del 27 giugno 2013). Risultandone quindi circoscritta la libertà di recesso nell’ambito della funzione cui il patto di prova è finalizzato.

Articolo redatto a Torino da Studio Duchemino il 16 luglio 2018

Patrocinio di Stato: il grande bluff del diritto di difesa dei non abbienti

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L’istituto del patrocinio a spese dello Stato ha vissuto alterne vicende nella storia.

C’è stato un tempo in cui si chiamava gratuito patrocinio proprio perché era “gratuito”, nel senso che lo Stato predefiniva la prestazione dell’avvocato come opera di volontariato. Si è passati poi al patrocinio “a spese dello Stato”. E’ qui, però, che si insinua il grande dubbio. Valutando le statistiche, soprattutto di alcuni tribunali come Biella, si può notare come la speranza nutrita dal cittadino non abbiente sia mal riposta e non per colpa degli avvocati che ogni giorno si danno un gran da fare per portare avanti il contenzioso.

Il cliente non abbiente si rivolge di solito all’avvocato dando per scontato e pacifico che possiede i requisiti per il patrocinio, per cui chiede all’avvocato semplicemente di avviare la pratica presso l’Ordine degli Avvocati di riferimento territoriale.

Tuttavia, pochi sanno che purtroppo la gran parte delle difficoltà si verifica dopo. Per effetto dell’ultima riforma, è stato stabilito (formalmente) che l’avvocato debba presentare entro il termine finale della causa – di solito l’ultima udienza – l’istanza di liquidazione delle spese; il giudice, a sua volta, provvede immediatamente.

Il problema è che a seguito di tale liquidazione, gli onorari non vengono pagati. Lo Stato non invia per anni la copertura finanziaria alle cancellerie e quindi gli avvocati si vedono costretti a fatturare le somme solo quando la cancelleria, anni dopo, glielo consente. Se poi arrivano o si muovono con qualche giorno di ritardo, scoprono che pur avendo emesso la fattura 4 o 5 anni dopo la prestazione, non verranno pagati nuovamente per i prossimi 2,3 o 4 anni, in quanto “i fondi sono finiti” e lo Stato non ne manda più. Le fatture finiscono così nei cosiddetti fondi residui. La trafila che deve affrontare l’avvocato, che se va bene viene pagato 8 anni dopo, scoraggia chiunque. Questo è il motivo della decadenza dell’istituto. Lo Stato solo a parole garantisce la difesa dei non abbienti, mentre nei fatti la rende impossibile.

Alcuni tribunali, poi, non inviano notizie di alcun tipo. Persino il meccanismo della compensazione con oneri fiscali dell’avvocato ha tardato ad attuarsi, per effetto di un regolamento attuativo che si è atteso per anni. Anche in questo caso le intenzioni sulla carta del Legislatore, non trovano riscontro nella realtà. I commercialisti, almeno nella stragrande maggioranza dei casi, non conoscono minimamente l’esistenza di questa normativa e scoraggiano gli avvocati a perseguire questa strada, per la quale ci vuole anche un certificato di mancata opposizione alla liquidazione.

Insomma, a conti fatti questo istituto sta mostrando i suoi limiti. Gli avvocati, quando vengono pagati peraltro nella metà del minimo tariffario, vengono saldati quasi 10 anni dopo, per cui è ragionevole aspettarsi un’ondata di cancellazioni dagli elenchi speciali e un rifiuto giustificato. Si consideri, infatti, che costituisce eccezione di inadempimento il rifiuto a fornire una prestazione che non sarà pagata, qualora lo Stato ne preveda a monte il pagamento.

Articolo redatto a Torino da Studio Duchemino il 13 luglio 2018

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